食品委托生產可以讓食品生產企業(yè)進行資源優(yōu)勢互補，在目前食品行業(yè)發(fā)展中是很常見的。對于委托方來說，委托生產可以降低投資運營成本、專注于產品研發(fā)和品牌營銷、靈活應對市場變化；對于受托方來說，可以優(yōu)化資源配置、提高產能利用率、增加收入。但同時委托生產也存在食品安全責任邊界不清晰、安全風險易放大等問題。市場監(jiān)管總局發(fā)布的上海某藥健康產業(yè)研究院有限公司（以下簡稱上海某藥公司）未履行委托方責任案例對委托生產雙方應履行的食品安全主體責任和義務等認定難點，作出了明確指導。
　　（一）行政處罰領域委托生產雙方的食品安全責任區(qū)分
　　執(zhí)法實踐中，對委托生產違法行為，經常存在應當處罰委托方還是受托方的疑惑，尤其是跨區(qū)域的委托生產違法行為，由于對法律、法規(guī)理解不同，很可能出現(xiàn)雙方都以同樣的案由被行政處罰或雙方免予行政處罰的情形，客觀上不利于食品安全監(jiān)管工作開展。《中華人民共和國食品安全法實施條例》第二十一條規(guī)定，委托方應對受托方的生產行為進行監(jiān)督，并對委托生產的食品質量安全負責；受托方應當依照法律、法規(guī)、食品安全標準以及合同約定進行生產，對生產行為負責，并接受委托方的監(jiān)督。
　　委托方作為法律意義上的生產者，未能履行監(jiān)督責任，應承擔食品安全的違法責任，不能以非違法行為實施主體或合同約定擔責方為由免除其法定責任。受托方在生產過程中未嚴格遵守食品生產衛(wèi)生規(guī)范、實施生產經營過程控制要求，應承擔相應的法律責任。
　　也就是說，通常情況下，委托方承擔的食品安全責任可能涉及《中華人民共和國食品安全法》的全部罰則，而受托方在不涉及犯罪的情況下，其食品安全責任主要涉及食品安全法第一百二十六條第一款的相關罰則。本案中，當事人作為委托方和法律意義上的食品生產者，對其生產銷售的非法添加非食用物質食品負責，應接受相應的行政處罰。
　　（二）刑事處罰領域委托生產雙方的責任區(qū)分
　　與行政處罰環(huán)節(jié)委托方承擔食品安全責任不同，當委托生產違法行為可能涉及刑事犯罪時，要詳細調查委托雙方在生產過程中所承擔的義務和主觀故意情況。委托雙方通常以加工合同約定雙方所承擔的責任和義務，2024年1月市場監(jiān)管總局發(fā)布的《食品委托生產監(jiān)督管理辦法（征求意見稿）》（以下簡稱委托生產管理辦法）中要求，委托生產合同應包括原材料的采購及提供方式、標簽標識審核、生產工藝標準、產品檢驗等有關食品質量安全的全環(huán)節(jié)，究竟是雙方合謀實施違法行為，還是某一方的私自行為，需要足夠的證據(jù)支持判斷。
　　以原料中含有非法添加非食用物質為例，如含有非食用物質的原料由委托方提供，受托方只負責生產，委托方即涉嫌犯罪；如上述原料均由受托方提供并進行生產，委托方僅負責品牌營銷、銷售等環(huán)節(jié)，則委托方承擔食品安全行政責任，而受托方涉嫌犯罪。需要注意的是，除對非法添加的事實予以確認，還要對雙方是否“明知”進行判定，是否存在主觀故意也是涉嫌犯罪的重要裁量標準，對“明知”的認定可以參照《最高人民法院、最高人民檢察院關于辦理危害食品安全刑事案件適用法律若干問題的解釋》（法釋〔2021〕24號）第十條的規(guī)定。市場監(jiān)管部門發(fā)現(xiàn)涉嫌犯罪的線索后，可以將委托生產雙方同時移送司法機關，由司法機關裁定雙方應負的責任，委托生產合同中關于某一方不承擔責任的條款均屬無效。
　　本案中，上海某藥公司委托福建某谷素養(yǎng)公司生產的食品經檢測發(fā)現(xiàn)含有非食用物質。經調查，上海某藥公司提供訂單需求，食品原料加工等均由福建某谷素養(yǎng)公司完成，生產過程中，福建某谷素養(yǎng)公司添加了非食用物質。相關線索移送公安機關后，公安機關經研判對上海某藥公司不予刑事立案，由市場監(jiān)管部門給予了行政處罰；福建某谷素養(yǎng)公司因存在非法添加的主觀故意，且除接受委托訂單外，還自行生產其他非法添加食品，企業(yè)被吊銷行政許可，其實際控制人被判處有期徒刑并處罰金。本案與江西贛州某公子健康食品有限公司生產經營添加食品添加劑以外的化學物質和其他可能危害人體健康物質的食品案例雖然同為非法添加非食用物質的案例，但通過對不同主體違法主觀故意的判斷可知，無論是委托方還是受托方，均有可能承擔刑事責任。
　　委托生產作為一種特殊但常見的食品生產模式，由于委托方式多樣、合同條款百變，一直是食品安全監(jiān)管工作的重點和難點。委托生產管理辦法中對委托生產的定義、范圍作出了明確限制，對委托雙方需承擔的責任義務作出了清晰劃分，對委托生產合同作出了制式規(guī)范，對委托雙方需主動報告監(jiān)管部門并接受監(jiān)管提出了明確要求。相信食品委托生產監(jiān)管辦法正式出臺后，能夠有效減少爭議、強化監(jiān)管、凈化市場，推動食品行業(yè)高質量發(fā)展。

□河南省駐馬店市市場監(jiān)管綜合行政執(zhí)法支隊 閆 嘯